證券操縱行為

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八屆人大四次會(huì)議上通過(guò)的《國(guó)民經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展“九五”計(jì)劃和2010年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》中正式把證券市場(chǎng)的發(fā)展列入國(guó)家的長(zhǎng)期規(guī)劃中，明確提出：“積極穩(wěn)妥地發(fā)展債券和股票融資，進(jìn)一步完善和發(fā)展證券市場(chǎng)”，這對(duì)于我國(guó)證券市場(chǎng)的發(fā)展無(wú)疑是具有里程碑的意義。同時(shí)，無(wú)可否認(rèn)我國(guó)證券市場(chǎng)尚處發(fā)展的初期，存在著過(guò)度投機(jī)、內(nèi)幕交易等欺詐違法現(xiàn)象，本文擬就證券市場(chǎng)的主要欺詐形式-操縱行為，結(jié)合全國(guó)人大常委會(huì)新近通過(guò)、頒布并將于今年七月一日實(shí)施的《中華人民共和國(guó)證券法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《證券法》）有關(guān)規(guī)定，不揣冒昧，略陳管見(jiàn)，以期拋磚引玉，求教大方。

一、操縱行為的科學(xué)界定。

“操縱”一詞在《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》中解釋為：“用不正當(dāng)?shù)氖侄沃?、控制”。我?guó)多數(shù)學(xué)者在民商法書(shū)籍中，援用現(xiàn)成法規(guī)-《禁止證券欺詐行為暫行辦法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《暫行辦法》）第七條精神來(lái)確定證券操縱定義，即操縱行為是指任何單位或個(gè)人以獲取利益、減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢(shì)或者濫用職權(quán)操縱市場(chǎng)，影響證券市場(chǎng)價(jià)格，制造證券市場(chǎng)假象，誘導(dǎo)或致使投資者在不了解事實(shí)真相的情況下作出證券投資決定，擾亂證券市場(chǎng)的行為。

美、日等證券立法較為發(fā)達(dá)國(guó)家的典型解釋為：“意圖造成不真實(shí)或是以令人誤解其買(mǎi)賣(mài)處于活躍狀態(tài)；或者抬高或壓低證券的價(jià)格，以誘使他人購(gòu)買(mǎi)或出售該項(xiàng)證券而進(jìn)行涉及買(mǎi)賣(mài)某一證券的一系列交易行為”。

也有部分觀點(diǎn)認(rèn)為，操縱是指：“為抬高、壓低、穩(wěn)定某種證券價(jià)格而實(shí)施的一系列故意干擾證券市場(chǎng)供求的自由運(yùn)行”的行為。

綜觀上述三種概念表述的內(nèi)涵及外延，筆者認(rèn)為均有欠妥之處：第三種表述概念過(guò)于簡(jiǎn)約，以致沒(méi)有將操縱行為包涵無(wú)遺。第二種解釋在對(duì)操縱行為涵蓋方面同樣有重大遺漏之處。首先，操縱行為雖一般表現(xiàn)為入市交易行為，但并非所有的操縱行為都需要入市交易才能實(shí)現(xiàn)。例如，為影響證券的發(fā)行、交易而故意散布謠言或不實(shí)資料，就是一種比較古老且十分典型的操縱行為。其次，也未能包括違反證券交易的自由運(yùn)作精神而作故意穩(wěn)定某種證券或證券市場(chǎng)價(jià)格的行為。即作所謂的安定操作。第一種定義除概念描述稍顯冗長(zhǎng)、繁瑣外，倒還差強(qiáng)人意。

筆者認(rèn)為，所謂證券操縱行為是指：任何機(jī)構(gòu)或個(gè)人，利用其資金、信息等優(yōu)勢(shì)或?yàn)E用職權(quán)影響證券市場(chǎng)的自由運(yùn)作，故意抬高、穩(wěn)定、壓低證券市場(chǎng)價(jià)格，誘使其他投資者買(mǎi)賣(mài)證券，擾亂市場(chǎng)秩序的行為。換言之，任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人人為地故意變動(dòng)或穩(wěn)定股票、債券等證券行情，以引誘其他機(jī)構(gòu)和個(gè)人參與買(mǎi)賣(mài)交易，從而為自己謀取利益或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的，均屬操縱行為。

二、證券操縱行為對(duì)社會(huì)的危害。

操縱行為的實(shí)質(zhì)是一種欺騙行為，它旨在通過(guò)人為地影響證券市場(chǎng)的價(jià)格，欺騙廣大投資者使自己從中得利，這種人為地扭曲證券市場(chǎng)價(jià)格的行為，給證券市場(chǎng)的秩序造成極大的危害，也是我國(guó)及其他國(guó)家證券立法所禁止的。其主要危害有：

（一）破壞證券市場(chǎng)秩序，危害國(guó)家金融體系，妨礙社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，嚴(yán)重的可引發(fā)金融風(fēng)波和經(jīng)濟(jì)危機(jī)。

國(guó)家的金融體系是國(guó)家的經(jīng)濟(jì)命脈，金融體系主要是由證券市場(chǎng)、銀行、匯市等組成，證券市場(chǎng)作為國(guó)家金融體系的重要部門(mén)，牽一發(fā)動(dòng)全身。操縱行為破壞市場(chǎng)運(yùn)行機(jī)制、擾亂市場(chǎng)秩序、損害市場(chǎng)聲譽(yù)，進(jìn)而會(huì)導(dǎo)致證券市場(chǎng)應(yīng)有的諸如對(duì)社會(huì)資源合理配置、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化調(diào)整、提高經(jīng)濟(jì)效益等功能喪失或徹底崩潰，甚至有可能引發(fā)國(guó)家經(jīng)濟(jì)危機(jī)，給社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活造成劫難。

（二）虛假的供求關(guān)系，扭曲正常價(jià)格，造成資金的異常流動(dòng)。

證券作為一種金融商品進(jìn)入市場(chǎng)，實(shí)際上是虛擬資本。其價(jià)格是發(fā)行公司贏利情況及資本利率的集中體現(xiàn)，具有較大的不確定性。操縱行為利用了市場(chǎng)調(diào)節(jié)證券價(jià)格的原理，通過(guò)故意抬高、壓低等手段人為影響市場(chǎng)供求關(guān)系，操縱者在證券價(jià)格的變動(dòng)中，誤導(dǎo)資金流向。通常在這種情況下，資金不流向最需要它的企業(yè)、公司，而是流向能給操縱者帶來(lái)暴利的部門(mén)。

（三）損害投資大眾（主要是中小散戶）的合法利益。

操縱者利用資金、信息或持股等優(yōu)勢(shì)聯(lián)合操縱或連續(xù)買(mǎi)賣(mài)，造成交投活躍的虛象，而資金、信息等方面處于劣勢(shì)的中小投資者，在證券市場(chǎng)上只能處于被動(dòng)地位。申言之，操縱者謀取的暴利或避免的重大損失正是以犧牲廣大投資者的利益為前提?？梢赃@樣說(shuō)，證券市場(chǎng)中的操縱行為是對(duì)投資大眾合法權(quán)益的侵害，對(duì)其財(cái)產(chǎn)的變相榨取。

（四）損害銀行信用、加劇證券抵押物的不穩(wěn)定。

證券操縱造成股市、債市的行情大起大落，尤其是股市暴漲時(shí)，會(huì)吸納大量銀行存款流入股市，尤其是大機(jī)構(gòu)規(guī)避法律，從銀行融資炒股，更是增加銀行風(fēng)險(xiǎn)，損害銀行信用；另外，以證券作為抵押物的抵押關(guān)系中，因?yàn)樽C券交易的多變性和證券價(jià)格的波動(dòng)性，本來(lái)就是一種不很穩(wěn)定的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系。假如操縱行情者不時(shí)地興風(fēng)作浪，使證券市價(jià)暴漲暴跌，就會(huì)使這種關(guān)系更不穩(wěn)定，增加了許多風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)。

三、證券市場(chǎng)操縱行為的構(gòu)成要件。

根據(jù)《暫行辦法》以及新近出臺(tái)的《證券法》的有關(guān)規(guī)定，構(gòu)成證券操縱行為的民法要件，主要是主觀方面要件和客觀方面二大部分，即目的（動(dòng)機(jī)）和行為。

（一）目的和動(dòng)機(jī)。

操縱行為的主觀要件，包括目的和動(dòng)機(jī)，目的與動(dòng)機(jī)既互相聯(lián)系又相互區(qū)別。借用以辨證唯物主義認(rèn)識(shí)論為理論基礎(chǔ)的我國(guó)刑法理論關(guān)于目的與動(dòng)機(jī)的區(qū)分，可以認(rèn)為，操縱行為的動(dòng)機(jī)也就是行為人的最終追求目標(biāo)或原始動(dòng)因，是為了獲取暴利或避免重大損失；操縱行為的目的，則是故意人為抬高、壓低、穩(wěn)定證券價(jià)格，以誘使他人參與買(mǎi)賣(mài)證券。要確認(rèn)某證券交易是否屬于操縱行情的違規(guī)行為，必須搞清參與者進(jìn)行這一證券交易的動(dòng)機(jī)是否為了人為地影響該證券的供求關(guān)系和市場(chǎng)價(jià)格，搞清楚其目的是否為了誘使他人參與該種證券買(mǎi)賣(mài)。

那么，在具體的案件中，具備什么樣的證據(jù)才能證明該種目的和動(dòng)機(jī)的存在呢？對(duì)此，歐美、日本等國(guó)司法實(shí)踐于我們有相當(dāng)?shù)慕梃b意義。上述有關(guān)國(guó)家判例認(rèn)為，只要有相應(yīng)證據(jù)證明行為人為了價(jià)格變化或?yàn)橐饍r(jià)格變化而人為地采取措施，表面上看來(lái)建立了操縱的目的，即可推定目的存在，除非此時(shí)被告能夠提出不成立的有力反證。美國(guó)證券委員會(huì)主張，既然深查人類(lèi)的心靈是不可能的，因此通常在被告沒(méi)有招認(rèn)的情況下，認(rèn)定操縱目的的結(jié)論是基于環(huán)境的證據(jù)推理出來(lái)的，如果行為人在實(shí)施了有關(guān)的異常行為后又無(wú)法證明自己具有合法、合理的目的時(shí)，便可確認(rèn)其具有操縱的目的。

（二）行為。

行為人操縱證券的行為，可以表現(xiàn)為語(yǔ)言，比如散布謠言，也可以是行動(dòng)，例如哄抬證券價(jià)格。1814年首例由英國(guó)倫敦法院判決的股票市場(chǎng)操縱案，就是一個(gè)典型的通過(guò)散布謠言來(lái)干涉股市行情的行為。在證券市場(chǎng)上，操縱表現(xiàn)為行動(dòng)的，則更是繁多，主要有：串通某些證券分析家，通過(guò)他們撰文、評(píng)股等方式向廣大投資者介紹、建議購(gòu)買(mǎi)某種股票；散布有關(guān)上市公司的假消息；制造某一股票交投活躍或者清淡的假象；勾結(jié)大機(jī)構(gòu)，壟斷市場(chǎng)等等；不論以何種形式表現(xiàn)出來(lái)。其根本特征就是欺詐。操縱行為屬于智慧型的業(yè)務(wù)違法活動(dòng)，隨著交易方式的發(fā)展及時(shí)代的推移，更有繁衍擴(kuò)張之態(tài)勢(shì)。下面就《證券法》第七十一條以及《暫行辦法》第八條的規(guī)定討論幾種具有典型意義的操縱行為的表現(xiàn)形式。

第一，通過(guò)單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)或者連續(xù)買(mǎi)賣(mài)操縱證券交易價(jià)格。

這類(lèi)手法在理論上被稱(chēng)為通謀買(mǎi)賣(mài)、連續(xù)買(mǎi)賣(mài)。具體地說(shuō)，是由一個(gè)或數(shù)個(gè)行為人（主要是大機(jī)構(gòu)）先籌足一大筆炒作資金，選定某種具有炒作潛力且易于操作的個(gè)股，暗中利用不同的帳戶在市場(chǎng)上吸足該股，爾后結(jié)合各式炒作題材連續(xù)進(jìn)場(chǎng)拉抬股價(jià)，制造上漲行情，從而引誘廣大投資者追漲跟進(jìn)，使股價(jià)一路攀高，待股價(jià)漲到一定高度，暗中出貨，甚至融券賣(mài)空，此時(shí)交易量明顯放大，股價(jià)呈劇烈振蕩，等股價(jià)回跌再逢低補(bǔ)吃，以備下次炒作。如此循環(huán)炒作方式操縱價(jià)格，從上漲及下跌中，兩面獲利。此種情況的其它表現(xiàn)形式還有：其一，行為人連續(xù)以低進(jìn)高出或高出低進(jìn)的方式頻繁買(mǎi)賣(mài)，以達(dá)到抬高或者壓低證券價(jià)格的目的。其二，以拉鋸的方式反復(fù)作價(jià)。即操縱者在不同的證券商處開(kāi)設(shè)帳戶，以同一筆或數(shù)筆證券反復(fù)地通過(guò)某個(gè)證券商處買(mǎi)進(jìn)，然后通過(guò)另一證券商賣(mài)出，造成交投活躍假象，引誘中小投資者盲目跟進(jìn)。其三，以沖銷(xiāo)轉(zhuǎn)帳的方式反復(fù)作價(jià)。即由一個(gè)集團(tuán)或公司利用其不同身份開(kāi)設(shè)兩個(gè)以上戶頭，以沖銷(xiāo)轉(zhuǎn)帳方式反復(fù)作價(jià)，操縱者僅實(shí)際支出部分手續(xù)費(fèi)用，將證券價(jià)格抬高或壓低。

對(duì)于此種操作手法，世界各國(guó)均明確立法禁止。我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定，禁止“通過(guò)以抬高或壓低交易價(jià)格為目的，連續(xù)交易某種股票……”，禁止“聯(lián)合或連續(xù)買(mǎi)賣(mài)，操縱證券交易價(jià)格?！比毡尽蹲C券交易法》第159條第1款第4、5、7、8項(xiàng)規(guī)定，禁止為促進(jìn)他人購(gòu)買(mǎi)或出售該項(xiàng)證券，而單獨(dú)或與一個(gè)或更多的人對(duì)在交易所上市的任何證券作一個(gè)連續(xù)的買(mǎi)賣(mài)，造成該證券真實(shí)或表面的繁榮交易，或抬高、壓低證券價(jià)格的行為。美國(guó)1934年《證券交易法》第9條（a）（2）項(xiàng)亦有如此規(guī)定。

案例一：南山基金管理公司違規(guī)操縱市場(chǎng)案（1997年6月，證監(jiān)查字（1997）20號(hào)）

1996年11月，南山基金管理公司集中巨額資金（9525萬(wàn)元）以16個(gè)帳戶持續(xù)買(mǎi)入石家莊國(guó)際大廈有限公司股票達(dá)1450萬(wàn)股，占國(guó)際大廈流通股的30％，將國(guó)際大廈股價(jià)拉高至21元，漲幅達(dá)1倍左右，期間，南山基金多次利用不同帳戶對(duì)該只股票作價(jià)格相近、方向相反的交易，以制造成交活躍現(xiàn)象，各帳戶自買(mǎi)自賣(mài)量占42.4％。

第二，與人串謀，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式，相互進(jìn)行證券交易或相互買(mǎi)賣(mài)并不持有的證券，影響證券交易價(jià)格或證券交易量。又稱(chēng)相對(duì)委托。

操縱參與者經(jīng)串通，分別扮演買(mǎi)方和賣(mài)方角色，并按照事先約定的交易券種、數(shù)量、價(jià)格，在相近時(shí)間內(nèi)，向不同的證券公司發(fā)出買(mǎi)進(jìn)、賣(mài)出的交易指令。并達(dá)成交易的行為。相對(duì)委托的實(shí)質(zhì)是人為造市，造成某種證券價(jià)格上漲或下跌，給廣大投資者造成交易活躍的表象。當(dāng)跟風(fēng)者紛紛光顧由造市者操縱的證券時(shí)，操縱者趁機(jī)獲取巨額利潤(rùn)。因?yàn)橄鄬?duì)委托是兩個(gè)以上行為人分別通過(guò)兩個(gè)（或以上）券商進(jìn)行證券交易的，所以只要嚴(yán)密掩飾事先串通、共謀事實(shí)，僅僅憑交易記錄一般很難證實(shí)本行為。我國(guó)現(xiàn)行立法，如《暫行辦法》及《證券法》對(duì)此規(guī)定卻至為概括、原則。美、日等國(guó)法律值得我國(guó)司法實(shí)踐借鑒一下。按美國(guó)《證券交易法》第9節(jié)關(guān)于相對(duì)委托行為的構(gòu)成要件規(guī)定為：（1）客觀上交易雙方有同謀行為，即要求雙方的委托行為在時(shí)間、價(jià)格、數(shù)量上有相似性即可。例如，第9節(jié)（b）項(xiàng)、（c）項(xiàng)規(guī)定：“知道由相同或不同的當(dāng)事人，或?yàn)榱讼嗤虿煌漠?dāng)事人已經(jīng)或?qū)⒁趯?shí)際上相同的時(shí)間以實(shí)際相同的價(jià)格賣(mài)出（買(mǎi)入）該項(xiàng)證券的實(shí)際相同類(lèi)型的指令，而發(fā)出買(mǎi)入（賣(mài)出）該項(xiàng)證券的指令。（2）允許兩個(gè)相反的委托行為之間有一定的時(shí)間間隔、價(jià)格上落或數(shù)量差異，不要求絕對(duì)一致。該類(lèi)操縱行為發(fā)展到極致，便是相互要約買(mǎi)賣(mài)并不持有的證券。這種情況中的行為人，是在并不持有該種證券的前提下，實(shí)施所謂出售或要約出售證券，在排除了誤操作的情況下，操縱者的目的必然是企圖制造某種證券或證券市場(chǎng)的虛假行情從中漁利。此種行為對(duì)廣大投資者來(lái)說(shuō)，很容易對(duì)證券價(jià)格狀況產(chǎn)生誤解而蒙受損失，為害尤烈。

案例二，上海萬(wàn)國(guó)證券公司“327”空拋案。

1995年2月23日，這是中國(guó)證券業(yè)難忘的一天。該天，上海國(guó)債期貨交易總成交8539.93億元，6800多億集中在“327”品種（它是92年發(fā)行的三年期100元國(guó)庫(kù)券），下午4點(diǎn)22分，上海萬(wàn)國(guó)證券公司及其空方盟友陡然拋出700萬(wàn)口（合1760億人民幣）的空單，致使“327”價(jià)位迅速?gòu)?52元跌落到147.5元，萬(wàn)國(guó)證券公司不僅收復(fù)此前做空的虧損而且碩果累累。然而事情并未到此結(jié)束，因“327”品種發(fā)行總量是380億，入市現(xiàn)貨不到200億，萬(wàn)國(guó)證券公司及空方盟友下單量高于市場(chǎng)流量的20倍，他們是拿并不持有的證券空單游戲投資大眾。上海萬(wàn)國(guó)證券公司總裁管金生，在他親手制造的金額為10億人民幣之巨的證券操縱風(fēng)波中，結(jié)束了其輝煌的證券王子生涯。

第三，以自己為交易對(duì)象，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的自買(mǎi)自賣(mài)，影響證券交易價(jià)格或證券交易量。我國(guó)證券業(yè)界稱(chēng)之為“對(duì)倒”。

這是一種較為古老的證券市場(chǎng)操縱方式，國(guó)外證券理論稱(chēng)為“洗售”，或叫虛買(mǎi)虛賣(mài)。它是由同一投資人，分別在不同的證券商處，依照一定的價(jià)格作相反的買(mǎi)和賣(mài)，以撮合成交。目的在于創(chuàng)造交易紀(jì)錄，操縱者持有的證券種類(lèi)和數(shù)量并沒(méi)有增減，行為人是在“左手買(mǎi)進(jìn)，右手賣(mài)出”。這種虛假買(mǎi)賣(mài)，既包括同一公司或個(gè)人范圍內(nèi)的買(mǎi)賣(mài)，也包括不同公司或個(gè)人之間的交易，雙方商定不以交易現(xiàn)實(shí)而轉(zhuǎn)移證券所有權(quán)，一方將買(mǎi)得另一方的證券，事后暗地里返還給另一方。實(shí)踐中主要表現(xiàn)形式是前者，這種不轉(zhuǎn)移證券所有權(quán)的虛買(mǎi)虛賣(mài)、對(duì)倒交易，數(shù)量大、次數(shù)頻繁，顯然要影響到證券市場(chǎng)行情，制造出證券價(jià)格的虛假紀(jì)錄。比如，某操縱者想高價(jià)賣(mài)出手中證券，而當(dāng)時(shí)價(jià)位又不理想，便會(huì)利用在證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)分設(shè)的不同帳戶，也有的與其他機(jī)構(gòu)或個(gè)人串通約定，以同樣的價(jià)格或比較接近的價(jià)格，同時(shí)購(gòu)買(mǎi)和售出某種證券，逐步拉高反復(fù)操作，使該證券價(jià)格不斷上揚(yáng)，吸引別人參與買(mǎi)賣(mài)，在一定價(jià)位時(shí)，逐步將手中證券拋出。上述前一段的虛假買(mǎi)賣(mài)情況，若發(fā)生在不同公司或個(gè)人之間的，則比較難以查證，且對(duì)廣大投資者更具迷惑性，被證券交易監(jiān)察部門(mén)發(fā)現(xiàn)、查明的絕大多數(shù)在同一公司或個(gè)人范圍內(nèi)的對(duì)倒交易。

案例三，廣發(fā)證券公司違規(guī)操縱市場(chǎng)案。（1997年6月，證監(jiān)查字（1997）16號(hào)）

廣發(fā)證券公司在自營(yíng)帳戶買(mǎi)賣(mài)南油物業(yè)股票時(shí)，共動(dòng)用資金5.4億元，并使用不同的帳戶對(duì)南油物業(yè)股票作價(jià)格、數(shù)量相近、方向相反的交易，拉高股價(jià)。據(jù)統(tǒng)計(jì)自10月11日至11月29日，廣發(fā)證券公司通過(guò)自營(yíng)帳戶之間自買(mǎi)自賣(mài)該股票3365241股，使該股票價(jià)格由8.55元上升至20.49元，漲幅達(dá)1.4倍。12月2日至12月30日，該公司再次相對(duì)委托南油物業(yè)14324982股，相當(dāng)委托買(mǎi)賣(mài)量大，筆數(shù)頻繁，價(jià)量配合明顯。

第四，用散布謠言或不實(shí)資料等方法，影響證券交易。

所謂謠言，一般是指行為人就某種證券發(fā)行公司的經(jīng)營(yíng)及其過(guò)去將來(lái)發(fā)表的虛假或能使人產(chǎn)生誤解的陳述。謠言的內(nèi)容是自己或他人的操作正在或即將要進(jìn)行的將來(lái)不確定的事實(shí)，內(nèi)容可以是完全不真實(shí)或有幾分真實(shí)。所謂不實(shí)資料，是指對(duì)事實(shí)真相作虛偽不實(shí)或以令人誤解的書(shū)面資訊，也就是關(guān)于該有價(jià)證券的買(mǎi)賣(mài)交易，就重要事項(xiàng)作虛偽表示或故意作招致誤解的材料。謠言的內(nèi)容是其主觀上認(rèn)知的將來(lái)不確定的事實(shí)；而不實(shí)資料的內(nèi)容則是散布時(shí)主觀認(rèn)識(shí)可確定已經(jīng)不真實(shí)的情況，任何操縱市場(chǎng)行為都要通過(guò)對(duì)投資者的投資決定構(gòu)成誤導(dǎo)才能達(dá)到目的，與真實(shí)的消息能夠影響證券市場(chǎng)一樣，虛假消息也是影響證券市場(chǎng)的一個(gè)十分重要的因素，許多消息直接影響到個(gè)別證券價(jià)格甚至價(jià)格指數(shù)的變化。因此，為確保消息、資訊的真實(shí)、正確，各國(guó)立法均禁止不通過(guò)交易行為而借助散布謠言、傳播不實(shí)資料方式進(jìn)行的操縱行為。美國(guó)《證券交易法》第9條（a）（3）（4）和（5）項(xiàng)，日本《證券交易法》第125條第2款第二項(xiàng)和第三項(xiàng)分別對(duì)防止造謠欺詐行為，予以法律規(guī)范。我國(guó)《暫行辦法》第七條、第八條規(guī)定，禁止：“以散布謠言等手段影響證券發(fā)行、交易的操縱行為”。

案例四，北海投資公司收購(gòu)“蘇三山”案。

1993年10月，湖南省某物資局干部用單位貨款100萬(wàn)，已經(jīng)買(mǎi)進(jìn)江蘇昆山縣三山股份有限公司（蘇三山）股票15萬(wàn)股。然后，他以北海投資公司的名義，向深圳證券交易所發(fā)出匿名信，提出要收購(gòu)“蘇三山”股票的虛假意向。然后，又采取信函、傳真、電話等方式，以“北海正大”公司的名義，向《深圳證券報(bào)》通報(bào)所謂收購(gòu)的虛假消息，要求公布，《深圳證券報(bào)》11月6日頭版頭條了《北海正大置業(yè)致函本報(bào)向社會(huì)公眾收購(gòu)蘇三山股票》的消息，在深交所，蘇三山股票價(jià)格從開(kāi)盤(pán)時(shí)的8.30元飆升到收市前的11.4元，他趁機(jī)拋出9500股。11月9日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)言人立即就此事發(fā)表談話，進(jìn)行辟謠，于是蘇三山股票價(jià)格一路下跌，一大批跟風(fēng)炒作的中小投資者損失慘重。

第五，安定操作等其它違法操縱行為。

所謂安定操作，是指行為人單獨(dú)或與他人合謀，違反有關(guān)證券法規(guī)或行政命令，以固定或者穩(wěn)定有價(jià)證券的市場(chǎng)行情為目的，在有價(jià)證券市場(chǎng)上所實(shí)施的一聯(lián)串的買(mǎi)賣(mài)交易行為。這種行為通常在募集或者銷(xiāo)售、發(fā)行、抵押某種有價(jià)證券時(shí)實(shí)施。比如，某券商承銷(xiāo)新發(fā)行的某項(xiàng)證券后，因大量的新證券進(jìn)入二級(jí)市場(chǎng)，必然會(huì)發(fā)生暫時(shí)性的供過(guò)于求現(xiàn)象，該種證券價(jià)格可能會(huì)下跌，從而使交易價(jià)格低于承銷(xiāo)價(jià)格，承銷(xiāo)券商會(huì)蒙受重大損失，進(jìn)而影響證券發(fā)行的一級(jí)市場(chǎng)。所以，承銷(xiāo)券商為維持證券價(jià)格，往往采取特定價(jià)格買(mǎi)進(jìn)所有低于該價(jià)賣(mài)出的該種證券，使之止跌趨穩(wěn)。

但是，安定操作往往被無(wú)度地運(yùn)用于市場(chǎng)操縱，那么廣大投資者利益受損風(fēng)險(xiǎn)性就會(huì)增大，因?yàn)?，安定操作增加了一連串的買(mǎi)賣(mài)交易，這種人為增加的買(mǎi)賣(mài)行為，影響廣大投資者對(duì)市場(chǎng)行情的判斷，從而影響他們的理性交易。對(duì)安定操作的評(píng)價(jià)，證券理論研究者認(rèn)識(shí)不一。持否定說(shuō)者從保護(hù)廣大投資者利益的角度出發(fā)認(rèn)為，安定操作本身也是一種操縱行為，干擾證券市場(chǎng)的自由運(yùn)作，必須絕對(duì)禁止；持肯定說(shuō)者則從保護(hù)發(fā)行人、承銷(xiāo)商利益，從保持資本流入的確定性的角度，認(rèn)為安定操作可以平衡大量的新證券流入市場(chǎng)所發(fā)生的供過(guò)于求現(xiàn)象，有重大存在價(jià)值，應(yīng)不予立法禁止。

美、日證券立法肯定安定操作的正面作用，允許有限的安定操作，并制定特別的規(guī)則防止濫用，如果行為人違法規(guī)則實(shí)施的安定操作，則視為違法。日本《證券交易法》第125條第3款規(guī)定：“如何人都不得單獨(dú)或與他人共謀，違反政令規(guī)定，以固定或穩(wěn)定有價(jià)證券行情為目的，在有價(jià)證券市場(chǎng)不斷的進(jìn)行買(mǎi)賣(mài)交易，或者委托或受托行為”。與日本一樣，美國(guó)1934年《證券交易法》第9條（a）（6）項(xiàng)對(duì)安定操作從立法角度予以多重約束，反觀我國(guó)證券立法，對(duì)安定操作卻持絕對(duì)肯定說(shuō)，未加任何規(guī)范約束。

為此，筆者認(rèn)為，對(duì)于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)剛剛起步的我國(guó)，證券市場(chǎng)投機(jī)氣氛濃厚，操縱行為頻繁發(fā)生，為了減少市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)廣大投資者的合法權(quán)益，促進(jìn)證券市場(chǎng)長(zhǎng)期穩(wěn)定發(fā)展，在允許安定操作的前提下，有必要增設(shè)規(guī)則予以規(guī)范、界定。竊以為，安定操作規(guī)則至少應(yīng)包含如下精神：（一）實(shí)施安定操作之前行為人需向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和實(shí)施安定操作所在的證券交易所提出書(shū)面報(bào)告，如《要求安定操作報(bào)告書(shū)》等；（二）安定操作的當(dāng)事人，買(mǎi)入正在安定操作的證券價(jià)格，不得高于實(shí)施安定操作前日的收盤(pán)價(jià)；（三）有義務(wù)在交易前向參與交易的其他人，告知該種證券正在實(shí)施安定操作。

案例五，日本熱學(xué)工業(yè)公司股票安定操作案。（大坂地方法院1977年6月28日判決）

1974年5月15日期間，日本熱學(xué)工業(yè)公司的常務(wù)董事長(zhǎng)和該公司總經(jīng)理商量后，以安定本公司的股票價(jià)格為目的，暗中通過(guò)某證券公司等四家單位，在大坂證券交易所的證券市場(chǎng)上，持續(xù)買(mǎi)進(jìn)本公司股票23.7萬(wàn)股，并進(jìn)行了一連串的買(mǎi)賣(mài)交易。

四、我國(guó)對(duì)證券操縱行為的法律處理。

1993年國(guó)務(wù)院頒發(fā)的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)由國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)于1993年9月頒發(fā)的《暫行辦法》和全國(guó)人大常委會(huì)新近通過(guò)的《證券法》，是處理證券操縱行為的行政法規(guī)和法律。中國(guó)證監(jiān)會(huì)及有關(guān)法院依據(jù)已生效的前兩個(gè)行政法規(guī)，確立了證券市場(chǎng)的基本規(guī)則，處理、制裁了大量的操縱證券交易案件。對(duì)于保護(hù)廣大投資者合法權(quán)益，防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)，保障證券市場(chǎng)健康發(fā)展，起到了重要作用。

《暫行條例》第74條規(guī)定：“任何單位和個(gè)人違法本條例規(guī)定，有下列行為之一的，根據(jù)不同情況，單處或并處警告、沒(méi)收非法獲取的股票和其他非法所得、罰款?！?/p>

《暫行辦法》第15條、第16條、第17條在重申上述處罰手段外，針對(duì)證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)（證交所、券商、證券公司和其他券商）一般機(jī)構(gòu)和個(gè)人三種主體，分別增加規(guī)定可處以，限制暫定、撤銷(xiāo)證券經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)；暫定、取消上市資格；5萬(wàn)元以上50萬(wàn)以下的罰款。

《證券法》第184條綜合上述兩者處理措施，規(guī)定：“任何人違反本法第71條規(guī)定，操縱證券交易價(jià)格，或者制造證券交易的虛假價(jià)格或證券交易量，獲取不正當(dāng)利益或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的，沒(méi)收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款”。