電子商務(wù)立法原則

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關(guān)鍵字：電子商務(wù)立法；思路選擇；法律地位；基本原則

摘要：縱觀全球電子商務(wù)的立法，可以說它是當(dāng)今世界立法的重點所在。我國電子商務(wù)經(jīng)過近幾年的發(fā)展，已形成了一定的規(guī)模，在電子商務(wù)的技術(shù)方面與發(fā)達(dá)國家沒有太大差距，但有關(guān)電子商務(wù)的立法工作卻相對滯后，這使得我國電子商務(wù)交易處于自發(fā)的、無序發(fā)展的狀態(tài)。傳統(tǒng)的條塊分割的管理模式容易造成國家法律、部門規(guī)章、地方規(guī)章的沖突，這些都不利于我國電子商務(wù)的快速發(fā)展，也不利于我國在高新技術(shù)領(lǐng)域的競爭。為此，應(yīng)盡快制定相關(guān)法律法規(guī)，以引導(dǎo)電子商務(wù)健康、有序發(fā)展。

關(guān)鍵字：電子商務(wù)立法；思路選擇；法律地位；基本原則

0引言

當(dāng)前，互聯(lián)網(wǎng)和電子商務(wù)中面臨的眾多法律問題,包括幾個世紀(jì)以來法律上的爭論,都開始得到重視,權(quán)利和自由在新的環(huán)境中提出新的要求,政府和個人都在互聯(lián)網(wǎng)上呼吁言論自由和保護(hù)個人隱私等等,電子商務(wù)使得傳統(tǒng)商務(wù)所適用的法規(guī)、政策受到挑戰(zhàn)。

電子商務(wù)涉及的法律問題非常多，如網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)、域名、專利、稅收、法律適用、隱私權(quán)、安全保密和電子合同的訂立、網(wǎng)上支付等問題。隨著時間的推移，電子商務(wù)中需要解決的問題正在變得越來越清晰。建立一個良好的法律環(huán)境，制定相應(yīng)的法律、法規(guī)，是網(wǎng)上交易的前提和保障，是電子商務(wù)健康發(fā)展的關(guān)鍵。

1電子商務(wù)立法的思路選擇

1.1先分別立法

即首先解決電子商務(wù)發(fā)展過程中遇到的現(xiàn)實問題，制定單行法規(guī)，如電子合同規(guī)則、電

子支付規(guī)則、電子提單規(guī)則、電子商務(wù)稅收辦法、網(wǎng)絡(luò)廣告規(guī)則等，待時機(jī)成熟后，再進(jìn)行綜合立法。這種方法的優(yōu)點是，能夠及時解決電子商務(wù)發(fā)展過程中的具體問題，并能夠在實踐中不斷積累經(jīng)驗，逐步提出比較完善的綜合立法的思路。這種方法的缺點是缺乏宏觀思考，全局性不足，各單行法規(guī)很難實現(xiàn)統(tǒng)一性和一體性。而且，很容易沿襲傳統(tǒng)的按行業(yè)和部門歸屬立法的弊端。

1.2先著手綜合立法

即形成我國電子商務(wù)立法的綜合思路，出臺電子商務(wù)基本法，然后對各個具體問題制定單行規(guī)則。對于電子商務(wù)這樣一個發(fā)展十分迅速的新生事物，其立法應(yīng)當(dāng)反映現(xiàn)實并服務(wù)于現(xiàn)實，這是理所當(dāng)然的，但立法超前性的指導(dǎo)意義也是非常重要的。而且，由于電子商務(wù)所領(lǐng)帶的信息技術(shù)發(fā)展迅速，所制定的單行法規(guī)也需要經(jīng)常修改和變動。這種修改和變動，如果沒有綜合防治的思路和統(tǒng)一的目標(biāo)，很可能會產(chǎn)生諸多自身的問題和相互矛盾的問題。

第二種形式的立法，是國際上普遍采用的方法。如1996年出臺的聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》中僅僅在第7條中涉及電子簽字問題，之后才開始制定聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子簽名示范法》。所以從研究電子商務(wù)的關(guān)鍵問題入手，起草我國商務(wù)基本法，然后對具體問題進(jìn)行立法，應(yīng)當(dāng)是較好的立法選擇。

2電子商務(wù)法有獨立的法律地位

電子商務(wù)法是一門新的獨立的法律部門，和其他部門相比，它和經(jīng)濟(jì)法、商法以及民法的關(guān)系至為密切，既有交叉又有區(qū)別。但是，總的來說區(qū)別大于交叉。不能把電子商務(wù)法歸入其他法律部門。

2.1電子商務(wù)法不能歸入民法

電子商務(wù)法和民法有共同點。民法是調(diào)整平等主體之間人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱；而電子商務(wù)法是也包括了調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范，比如有關(guān)電子合同的規(guī)定，以及電子商務(wù)損害賠償?shù)囊?guī)定。然而，電子商務(wù)法和民法之間更多的是不同點。比如，民法有大量的調(diào)整婚姻、家庭、繼承等等人身關(guān)系方面的法律規(guī)范，而電子商務(wù)法中就沒有這方面的規(guī)范；反過來，電子商務(wù)法中的政府機(jī)構(gòu)對電子交易當(dāng)事方經(jīng)濟(jì)管理方面的法律規(guī)范也是民法所沒有的；另外，從基本原則上看，民法重公平，電子商務(wù)法重安全。

2.2電子商務(wù)法不能歸入商法

和其他部門法相比較而言，電子商務(wù)法和商法之間的關(guān)系最為密切。電子商務(wù)法有關(guān)于電子合同、電子票據(jù)以及電子提單等方面的法律規(guī)范，商法是具有調(diào)整商事關(guān)系功能的一系列法律規(guī)范的體系，它包括票據(jù)法、合同法、海商法、保險法等方面的內(nèi)容，兩者在這些領(lǐng)域存在交叉和重疊。但是，電子商務(wù)法所涉及的范圍要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于商法的范圍。比如對于電子商務(wù)活動的征稅、域名的管理等問題都超出了商法的范圍。電子商務(wù)法還有著大量的由有關(guān)國家部門、政府機(jī)構(gòu)為維護(hù)交易安全而進(jìn)行管理和監(jiān)督方面的法律規(guī)范，這是電子商務(wù)法和其他部門法相比較而言的顯著特點。

2.3電子商務(wù)法不能歸入經(jīng)濟(jì)法

經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)調(diào)的是國家機(jī)構(gòu)和政府部門對市場的縱向宏觀調(diào)整關(guān)系，以及對企業(yè)的縱向管理關(guān)系，電子商務(wù)法基于安全性以及國民經(jīng)濟(jì)的秩序問題的考慮，有著大量的縱向管理規(guī)范，這是他們的相同點；經(jīng)濟(jì)法著眼于國民經(jīng)濟(jì)的全局，而電子商務(wù)法著眼于電子商務(wù)主體的權(quán)益，調(diào)整電子商務(wù)主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。另外，電子商務(wù)法律規(guī)范中包含有大量調(diào)整平等主體交易的規(guī)范，這是經(jīng)濟(jì)法所沒有的。

3電子商務(wù)法是一門新的獨立法律部門

如前所述，電子商務(wù)法有著和其他部門法不一樣的調(diào)整對象，即其調(diào)整對象應(yīng)該是政府、企業(yè)和個人等主體通過電子化通訊方式

所產(chǎn)生的商事交易關(guān)系以及與這種交易關(guān)系緊密相關(guān)的政府管理關(guān)系。因此，應(yīng)該把電子商務(wù)法從其他的部門法中獨立出來，成為一門新的獨立的法律部門。

4電子商務(wù)立法的基本原則

電子商務(wù)立法的基本原則是貫穿于整個電子商務(wù)立法和司法的過程當(dāng)中，對各項電子商務(wù)法律規(guī)范起統(tǒng)率和指導(dǎo)作用的法律精神和指導(dǎo)思想，是一切電子商務(wù)法律法規(guī)進(jìn)行解釋的依據(jù)。作為一門新的獨立法律部門在制定時應(yīng)區(qū)別于其他法律原則。因此，在電子商務(wù)法的立法、實施、修改、解釋過程中，要遵守以下幾項基本原則。

4.1開放性原則

開放性是互聯(lián)網(wǎng)優(yōu)越性之體現(xiàn)?？梢哉f，開放性是電子商務(wù)和電子商務(wù)法的生命力之所在。

4.1.1對其他國家和地區(qū)有關(guān)電子商務(wù)法律規(guī)則、慣例的開放

在立法和解釋時應(yīng)充分發(fā)揮電子化網(wǎng)絡(luò)的虛擬性和全球性等優(yōu)勢，這一點體現(xiàn)在大量條款中?；ヂ?lián)網(wǎng)先天具有無國界的優(yōu)點，不受地域的限制是網(wǎng)上交易的優(yōu)點之一。如果各個國家有關(guān)電子商務(wù)的技術(shù)規(guī)則和法律規(guī)則不能互相協(xié)調(diào)甚至互相對立，將極大地背離網(wǎng)上交易各方的預(yù)期，從而使得互聯(lián)網(wǎng)這種高技術(shù)不能對社會資源的全球最佳配置產(chǎn)生其應(yīng)有的推動作用。因此，各國在電子商務(wù)方面法律制度的互相銜接、互相協(xié)調(diào)應(yīng)該成為各國電子商務(wù)法的基本原則。

4.1.2技術(shù)上的開放

技術(shù)上的開放具體包括對待電子簽名技術(shù)上的開放和電子商務(wù)媒介上的開放。隨著信息技術(shù)的發(fā)展，各種電子簽名技術(shù)越來越成熟，以前價格高昂的簽名技術(shù)的成本也越來越低。電子商務(wù)法對傳統(tǒng)的口令法與非對稱性公開密鑰加密法以及生物鑒別法等，都不可厚此薄彼，產(chǎn)生歧視。同時，還要給未來技術(shù)的發(fā)展留下法律空間。

法律應(yīng)該對于采用各種媒介、形式和通訊手段進(jìn)行交易的行為一視同仁，不因方式的不同而區(qū)別對待?；趥鹘y(tǒng)交易形式的法律規(guī)范一般是將書面形式作為一項默認(rèn)形式，因此無法享有法律給予紙質(zhì)媒介的地位和待遇。這樣，基于紙質(zhì)文件所作的法律規(guī)定構(gòu)成了對使用現(xiàn)代通訊手段的電子商務(wù)發(fā)展的主要障礙，電子商務(wù)立法就是要改變這一狀況。在聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》提出了功能等同原則。這一原則的出現(xiàn)開辟了電子商務(wù)立法的新思路。不論采用紙質(zhì)媒介進(jìn)行交易還是采用電子通訊形式進(jìn)行的交易均能得到法律的承認(rèn)。

4.2安全性原則

安全性是交易的內(nèi)在要求。安全性原則一方面指為了保護(hù)當(dāng)事方的交易安全通過立法制定一系列的強(qiáng)制性規(guī)范；另一方面指為了保護(hù)國家利益以及公共秩序，各國可以對電子商務(wù)法的調(diào)整內(nèi)容做出取舍。

保障電子商務(wù)的安全進(jìn)行，既是電子商務(wù)法的重要任務(wù)，又是其基本原則之一。電子商務(wù)以其高效、快捷的特點，在各種商事交易形式中脫穎而出，具有較大的生命力。而這種高效、快捷的交易工具必須以安全為前提，如果電子化交易不安全，那么，企業(yè)和消費者對電子交易就會失去信心，電子交易變成了無源之水、無本之木，沒有誰會采用電子化方式進(jìn)行交易了，電子商務(wù)也就不會存在。所以，它不僅需要技術(shù)上的安全措施，更離不開法律上的安全措施。比如，電子商務(wù)法確認(rèn)強(qiáng)化電子簽名的標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定認(rèn)證機(jī)構(gòu)的資格及其職責(zé)等具體的制度，都是為了在電子商務(wù)條件下，形成一個較為安全的環(huán)境，至少其安全程度應(yīng)與以傳統(tǒng)紙面形式交易的安全程度相同。

4.3保護(hù)弱勢方原則

保護(hù)弱勢方是法律價值發(fā)展到一定歷史階段的自然取向。要做到保護(hù)弱勢方原則，一方面體現(xiàn)在企業(yè)與企業(yè)之間，要防止某一方濫用其技術(shù)上的優(yōu)勢壟斷市場，進(jìn)行不公平交易；另一方面要注意保護(hù)消費者的正當(dāng)權(quán)益。前者具體表現(xiàn)在一方濫用其技術(shù)上的優(yōu)勢，利用在網(wǎng)絡(luò)中技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)一旦建立，他方就極難進(jìn)入的特點，限制他方的市場準(zhǔn)入，從而使其具有實質(zhì)上的壟斷地位。許多國家在電子商務(wù)方面的立法都體現(xiàn)了這一點。至于后者，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商家越來越處于優(yōu)勢地位，消費者的正當(dāng)權(quán)益越來越得不到合理的保護(hù)，為此，各國先后都制定了有關(guān)消費者權(quán)益保護(hù)的法律，努力實現(xiàn)對交易雙方的均衡保護(hù)。但是，這些保護(hù)消費者權(quán)益的法律都是對傳統(tǒng)交易形式的規(guī)定，在利用計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行電子商務(wù)的情況下，就顯得力不從心了。因此，許多國家在制定電子商務(wù)法律規(guī)范時都特別強(qiáng)調(diào)制定更有利于保護(hù)消費者的規(guī)范。

總之，開放性是互聯(lián)網(wǎng)優(yōu)越性之體現(xiàn)，安全性是交易的內(nèi)在要求，保護(hù)弱勢方是法律價值發(fā)展到一定歷史階段的自然取向。所以，為了充分發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)的優(yōu)越性，增強(qiáng)人們對網(wǎng)上交易的信心，促進(jìn)電子商務(wù)的健康、快速發(fā)展，就應(yīng)該在電子商務(wù)立法時把電子商務(wù)法的開放性、安全性、保護(hù)弱勢方這三大基本原則互相配合加以使用。只有這樣，我國的電子商務(wù)法才能最大限度地發(fā)揮其應(yīng)有的功能，促使電子商務(wù)走上正軌。

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