代位訴訟論文：略談代位訴訟機制

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本文作者：畢亮杰劉海霞作者單位：山東大學威海分校法學院

公司的法律地位

在股東代表訴訟中，法律地位爭議由來已久。根于民事訴訟法的理論，原告是指與案件有利害關系并被向人民法院提出對爭議的民事案件經(jīng)行裁判的當事人。在股東代表訴訟中，公司并沒有起訴，不符合原告的構成要件。有人提出，公司應處于被告地位。被告是指在裁判中應為原告的勝訴承擔案件不利后果的當事人，然而在股東代表訴訟中，原告勝訴，公司卻因此獲益，所以公司不是股東代表訴訟中的被告。那么公司是不是股東代表訴訟中的第三人呢?在民事訴訟中，第三人分為有獨立請求權的第三人和無獨立請求權的第三人。有獨立請求權第三人是指對他人之間的訴訟標的，不論全部或部分，以獨立的實體權利人的資格提出訴訟請求而參加訴訟的人。在股東代表訴訟中，公司不能提出獨立的訴訟請求，只能根據(jù)原告的請求而獲得利益，因此其不是有獨立請求權的第三人。無獨立請求權第三人是指雖然沒有獨立的訴訟權利，但是與案件的處理結果與其有法律上的利害關系，在訴訟中具有獨立的訴訟地位，然而公司在股東代表訴訟中卻沒有獨立的訴訟地位，是一個“附隨者”。筆者認為界定公司的法律地位沒有意義，因為在實質(zhì)的訴訟過程中，其沒有參與。法律中已經(jīng)明確規(guī)定，原告勝訴利益于公司，是這一制度設置目的的表述，已與制度本身無關。

訴訟管轄問題

我國公司法對于股東代表訴訟的管轄問題沒有明確的規(guī)定，但是適用民事訴訟法“原告就被告”的一般規(guī)定卻存在很多問題。一是，股東代表訴訟的被告往往涉及多人，這樣在移送案件、調(diào)查取證方面就會產(chǎn)生很多困難，增加訴訟的成本，增加案件申理的難度;二是，被告住所地法院進行管轄會增加原告訴訟的成本，打擊原告進行訴訟的積極性。筆者認為公司法應對管轄問題進行明確的規(guī)定，可以確定“以公司住所地法院管轄為主，原告住所地法院管轄為輔”的原則，從管轄上為該制度的實行掃清障礙。

訴訟費用承擔問題

在股東代表訴訟中，股東勝訴后有請求公司支付費用補償?shù)臋嗬?，然而這一規(guī)定在費用支付前后都存在問題。支付前，如果按照民事訴訟法財產(chǎn)案件受理費的計算方法，原告要承擔巨大的訴訟費用，但是原告大都是中小股東，天價的訴訟費用往往使其放棄訴訟。筆者建議根據(jù)標的額的大小進行劃分，例如一百萬到五百萬為一個浮動范圍，標的額在這之內(nèi)的按照件數(shù)統(tǒng)一收費。支付后，公司在其所受利益范圍內(nèi)支付原告的費用，包括請律師的費用、交通費用、其他的訴訟費用，然而往往存在公司所得利益不足以支付原告費用的情況。筆者建議，不足以全額支付時應按照公司所獲利益按比例支付，暗示原告股東在考慮采取訴訟方式采取謹慎的態(tài)度。