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德國民法形成權(quán)法律論文

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德國民法形成權(quán)法律論文

一特征

形成權(quán)①,指的是由一個(gè)特定的人享有的、通過其單方行為性質(zhì)的形成宣告來實(shí)施的〔1〕、目的在于建立一個(gè)法律關(guān)系、或者確定一個(gè)法律關(guān)系的內(nèi)容、或者變更一個(gè)法律關(guān)系、或者終止或者廢止一個(gè)法律關(guān)系而導(dǎo)致權(quán)利關(guān)系發(fā)生變動(dòng)的權(quán)利。在請(qǐng)求權(quán),權(quán)利人可以要求義務(wù)人為一個(gè)行為(《民法典》第194條〔2〕),以至于使得他們的意思一致而發(fā)生法律效果;而形成權(quán)與請(qǐng)求權(quán)不同,它只是給予一方的、并不需要?jiǎng)e人的意思表示參與、而只是根據(jù)權(quán)利人自己一方的意思來發(fā)生法律效果的法律之力〔3〕。形成權(quán)使得權(quán)利人在不必得到相對(duì)人同意的情況下侵入相對(duì)人的權(quán)利范圍,這就打破了合同的各種事項(xiàng)必須得到相對(duì)人同意的原則。②所以,形成權(quán)的“單方形成之力”與相對(duì)人的“忍讓”或者“受拘束性”〔4〕是相一致的;相對(duì)人必須容忍權(quán)利人形成的意思,容忍后者侵入其權(quán)利范圍,并且容許這個(gè)針對(duì)自己的形成權(quán)生效。③依據(jù)單方行為侵入合同當(dāng)事人的權(quán)利范圍,當(dāng)然需要一個(gè)法律上的正當(dāng)性根據(jù),這個(gè)正當(dāng)性可以來源于法律的直接規(guī)定,或者來源于合同當(dāng)事人以合同約定的方式給予一方當(dāng)事人的授權(quán),或者來源于合同當(dāng)事人一方給予另一方的特別授權(quán)。

二不同類型的形成權(quán)

以其內(nèi)容而定,形成權(quán)包括了許多可能,因?yàn)樗梢灾匦陆⒎申P(guān)系、確定法律關(guān)系的內(nèi)容、變更法律關(guān)系的內(nèi)容、終止以至于廢止法律關(guān)系。

例如,形成權(quán)中關(guān)于權(quán)利人可以依據(jù)單方行為與另一個(gè)指定的人建立法律關(guān)系的權(quán)利,有擇定權(quán)〔5〕、還有先買權(quán)(《民法典》第463條)〔6〕、買回權(quán)(《民法典》第456條〔7〕)。物權(quán)關(guān)系中,屬于這種權(quán)利的有物權(quán)性質(zhì)的先占取得權(quán),如狩獵權(quán)人對(duì)于獵物的先占取得權(quán)、漁業(yè)權(quán)人對(duì)漁獵物的先占取得權(quán)。此外比如礦場所有權(quán)人(采礦權(quán)人)對(duì)于其有權(quán)采掘的礦產(chǎn)品的先占取得權(quán),也屬于這種性質(zhì)的形成權(quán)。國庫對(duì)現(xiàn)時(shí)所有權(quán)人拋棄地產(chǎn)的先占取得權(quán),也屬于這種權(quán)利(《民法典》第928條第2款)?!?〕另外,依據(jù)《民法典》第956條第1款規(guī)定的取得許可,〔9〕形成權(quán)人對(duì)于原物的出產(chǎn)物依法取得所有權(quán),其基礎(chǔ)也是形成權(quán)。這樣,根據(jù)形成權(quán)就可以建立對(duì)物的所有權(quán)關(guān)系。

確定債的法律關(guān)系改變債的關(guān)系內(nèi)容的形成權(quán),是選擇性債權(quán)債務(wù)關(guān)系中的選擇權(quán)(《民法典》第262條)?!?0〕另外,還有根據(jù)《民法典》第315條產(chǎn)生的確定權(quán)〔11〕以及根據(jù)《民法典》第437條的規(guī)定,債務(wù)人可以在推后履行、減價(jià)、撤回或者要求損害賠償之間予以選擇的確定權(quán)?!?2〕而變更法律關(guān)系的形成權(quán)存在于權(quán)利人將長期債權(quán)債務(wù)關(guān)系依據(jù)合同約定的選擇方式予以延長的情形。而終止或者廢止法律關(guān)系的形成權(quán)是解除權(quán)、撤回權(quán)、抗辯權(quán)以及撤銷權(quán)。

可以歸類于形成權(quán)的還有反對(duì)權(quán),比如履行拒絕權(quán),它作為一種抗辯,阻止請(qǐng)求權(quán)的實(shí)施(如《民法典》第214條第1款等的規(guī)定)?!?3〕這種形成權(quán)的本質(zhì)是使得權(quán)利人能夠解除一種正好是針對(duì)他本人的請(qǐng)求權(quán)的實(shí)施。這種抗辯的特征在于:其實(shí)行并不是一種法律行為性質(zhì)的意思表示,而只要是一種事實(shí)行為的意思宣告就足夠了。

形成權(quán)的特殊類型是形成反對(duì)權(quán),它的目的是解除或者修正另一項(xiàng)形成權(quán)。對(duì)此的一個(gè)例子是《民法典》第574條規(guī)定的住宅承租人反對(duì)出租人解約權(quán)的抗辯權(quán)?!?4〕這個(gè)抗辯權(quán)一方面作為抗辯權(quán)修正或者改變了出租人在解除合同宣告中所表達(dá)的意思,使得出租人的解約權(quán)無法實(shí)施;另一方面它又是形成權(quán),通過這一權(quán)利承租人在租賃關(guān)系終止的時(shí)候繼續(xù)保持了租賃關(guān)系的延續(xù)。這些都是通過行為人的單方行為而實(shí)現(xiàn)的。其他尤其應(yīng)予注意的形成反對(duì)權(quán)還有《民法典》第111條第2句以及第174條規(guī)定的拒絕權(quán)或者駁回權(quán),這些權(quán)利也具有作為一個(gè)單方行為來拒絕另一個(gè)形成宣告的特點(diǎn)。

三形成權(quán)的行使

行使形成權(quán)也就是施加一種法律之力,以單方行為取得法律關(guān)系上形成的效果(改變?cè)蟹申P(guān)系的效果)。一般來說,形成權(quán)的行使就是向特定的形成相對(duì)人表達(dá)形成宣告,從而取得形成的效果(《民法典》第143條第1款等)?!?5〕但是在有些情況下,立法規(guī)定還可以通過法院的判決來達(dá)到形成的效果,此時(shí)形成權(quán)人不能依靠單方行為達(dá)到目的,而是要提起一個(gè)特別的形成之訴。由于可能對(duì)指定權(quán)利造成不穩(wěn)定狀態(tài),因此《民法典》第388條第2句規(guī)定,〔16〕形成宣告原則上不能為相對(duì)人設(shè)定條件約束,也不能為其設(shè)定期限限制,而應(yīng)該在向相對(duì)人提起時(shí)無條件無期限地生效。

(一)以形成宣告的方式行使形成權(quán)

形成宣告的意思就是要讓相對(duì)人知悉權(quán)利變動(dòng)的事態(tài),因此形成宣告原則上需要一個(gè)對(duì)方接收的意思表示才能生效(《民法典》第130條)?!?7〕但是在抗辯生效的情況下有一項(xiàng)例外?!?8〕在以先占取得所有權(quán)的形成權(quán)行使過程中,向原參與物權(quán)法律關(guān)系、而現(xiàn)在已經(jīng)成為形成權(quán)相對(duì)人的人做出形成的意思表示是非常必要的,因?yàn)檫@種取得權(quán)要建立的是一種可以排斥其他任何人的絕對(duì)權(quán)。因此,必須要有一種能夠公開識(shí)別的取得所有權(quán)的公示,使人們可以看到他對(duì)物的占有。行使形成權(quán)一般情況下沒有必要聲明其理由。如果相對(duì)人拒絕形成權(quán)人的形成宣告并且已經(jīng)進(jìn)入訴訟程序,則行使形成權(quán)者應(yīng)該就其權(quán)利成立的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。

(二)以形成判決產(chǎn)生形成的結(jié)果

在很多情況下為了法律利益的安全,一項(xiàng)形成的效果,也就是根據(jù)單方行為改變當(dāng)事人之間法律關(guān)系的效果,必須經(jīng)過法院檢查性的判決、或者對(duì)于符合法律設(shè)定的前提條件的確認(rèn)性判決才能生效。尤其是在嚴(yán)重侵犯形成相對(duì)人的法律地位、或者在形成效果上有重大社會(huì)利益的情況下,為了使得法律的交易更加安全、清晰,就更應(yīng)該進(jìn)行這樣的判決。此時(shí),形成權(quán)人不能獨(dú)自導(dǎo)致發(fā)生形成的效果,而是有權(quán)提起形成之訴,導(dǎo)致司法介入而發(fā)生形成的效果。此形成之訴得以提起的根據(jù)就是形成權(quán),對(duì)于形成權(quán)是否存在,法院在做出判決的時(shí)候應(yīng)該予以審查。對(duì)于形成權(quán)人以此種提起形成之訴的方式,即以訴訟的方式、而不是形成宣告的方式實(shí)現(xiàn)的形成的效果,相對(duì)人更應(yīng)該承受。④

例如,在以形成之訴提起離婚之訴(《民法典》第1564條)、終止婚姻之訴(《民法典》第1313條)或者對(duì)婚生子女的撤銷之訴(《民法典》第1599條)時(shí),就更應(yīng)該以法院判決的方式發(fā)生形成的效果?!?9〕這樣的形成判決在公司法中尤其多見。在《無限公司法》、《股份法》的實(shí)務(wù)中,剝奪公司經(jīng)理人職權(quán)的行為、剝奪商業(yè)人權(quán)利的行為、或者排除股東或者合伙人的行為以及涂銷股權(quán)的行為等經(jīng)常都是依靠法院的判決來實(shí)現(xiàn)的。在股份公司實(shí)務(wù)中的無效宣告、撤銷股東大會(huì)決議及有限公司解散等活動(dòng)中的形成之訴,常常也是通過法院判決來實(shí)現(xiàn)的。在上述這些舉例中,形成權(quán)的行使都涉及到重大或者廣泛的法律利益安全問題,因此只有在經(jīng)過強(qiáng)有力的法律確認(rèn)之后才能發(fā)生形成的效果。

四形成權(quán)相對(duì)人的保障

形成權(quán)所包含的單方“形成之力”或者“變更之力”,以及與此緊密聯(lián)系的對(duì)另一個(gè)權(quán)利人權(quán)利范圍的侵入,在人人平等的社會(huì)中是不可以隨意而為的。所以形成權(quán)相對(duì)人的利益在法律上更應(yīng)該得到保障。應(yīng)該把形成權(quán)人對(duì)相對(duì)人權(quán)利范圍的侵入清晰化,而且在緊急情況下予以限制。為達(dá)此目的,立法上就必須存在“形成理由”,且形成宣告必須清晰明確地做出。

(一)關(guān)于形成理由

“形成理由”包含著一些條件,只有這些條件存在時(shí)形成權(quán)才可以行使。⑤形成理由的內(nèi)容,多數(shù)都是由法律直接規(guī)定的;但是這些內(nèi)容也可以在“締約自由”的范圍內(nèi)由當(dāng)事人自己協(xié)商確定。但是要能這樣做必須有一個(gè)前提條件,就是作為該形成權(quán)基礎(chǔ)的法律關(guān)系許可當(dāng)事人自由約定行使形成權(quán)的條件。在形成理由是依據(jù)合同以及約定的情況下,形成權(quán)相對(duì)人的同意就成為對(duì)方侵入其權(quán)利范圍的正當(dāng)理由。在形成理由是依據(jù)法律規(guī)定時(shí),形成權(quán)侵入的界限以及理由即來自于法律。比如在住房租賃關(guān)系以及勞動(dòng)關(guān)系中,“解約權(quán)”就受到了一些特別的社會(huì)群體保護(hù)條款的限制。正如在長期債權(quán)債務(wù)關(guān)系中的解約權(quán)一樣,《民法典》第346條〔20〕規(guī)定,撤回權(quán)的撤回理由可以由當(dāng)事人自由協(xié)商確定。但是在正式的受法律承認(rèn)的住宅租賃關(guān)系以及勞動(dòng)關(guān)系中,出租人、供業(yè)者的合同解除權(quán),由于要保護(hù)承租人對(duì)住宅的利益(《民法典》第573條〔21〕)、就業(yè)者的利益等原因而受到法律直接規(guī)定的解除合同理由的限制。法律并進(jìn)一步規(guī)定,不能利用承租人的缺陷(《民法典》第573條第4款〔22〕)以及就業(yè)者的缺陷來違法約定解約理由。此外,即刻解約也受到法律明確規(guī)定的“重大理由”的限制(《民法典》第569條,第626條〔23〕)。而且這些由法律明確規(guī)定的行使解除權(quán)的重大理由既不能隨意擴(kuò)大,原則上也不可以放棄。在婚姻以及父母子女關(guān)系這些不存在支配關(guān)系的法律關(guān)系中,形成理由也不可以自由地約定。

(二)形成過程的可識(shí)別性

形成宣告必須首先向所涉及的人明確做出,而且只能在到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效(《民法典》第130條)。符合這一條件時(shí),形成權(quán)相對(duì)人才能對(duì)要被改變的權(quán)利范圍做好準(zhǔn)備。這是形成權(quán)行使的第一步條件。在正常的解約行為中,宣告明確的解約期限同樣有助于相對(duì)人做好準(zhǔn)備。

能夠增加形成效果的可識(shí)別性的,是形成效果原則上排斥附加條件。也就是說,形成宣告應(yīng)該在不附加條件的情況下做出,因?yàn)闂l件總是未來的一個(gè)不確定的事件,對(duì)形成權(quán)相對(duì)人來說,不確定或者左右搖擺的狀態(tài)、形成宣告將來是否會(huì)做出等等,總是難以預(yù)知的。⑥那些相對(duì)人容易確知的條件,尤其是由單方面的意思加以確定的條件,在法律上是不許可的。但是對(duì)于具有明確期限的解約時(shí)間限制,原則上法律卻都是許可的,而始期以及終期不確定的期限,則不被法律許可。為了保障相對(duì)人必需的前瞻性以及權(quán)利的安全,形成宣告原則上不可以撤回,即已經(jīng)發(fā)生的法律效果原則上不可以由形成權(quán)人的單方行為予以排除。當(dāng)然,這一排除的例外,就是排除的宣告必須在形成宣告到達(dá)之前或者同時(shí)到達(dá)相對(duì)人之處(《民法典》第130條第1款第2句)。當(dāng)然,如果形成權(quán)相對(duì)人對(duì)于形成效果存在爭議,那么形成權(quán)人可以撤回原來的形成宣告。⑦此時(shí)常常會(huì)在當(dāng)事人之間產(chǎn)生一個(gè)放棄形成效果的契約,此后,單方面的撤銷就再也不可能了。

(三)形成權(quán)的消滅

形成權(quán)的消滅實(shí)際上也是對(duì)它的進(jìn)一步的限制。形成權(quán)因?yàn)槠湫惺苟瑫r(shí)消滅并被滌除。大多數(shù)情況下這一權(quán)利只能在一個(gè)確定的期限內(nèi)行使,因此,如果權(quán)利人沒有在此期限內(nèi)有效行使該權(quán)利,它也會(huì)因?yàn)槌^期限而被滌除。

例如,因?yàn)椤板e(cuò)誤”而產(chǎn)生的撤銷權(quán),應(yīng)該在錯(cuò)誤被發(fā)現(xiàn)之時(shí)立即行使,如果權(quán)利人沒有及時(shí)行使該權(quán)利,則根據(jù)《民法典》第121條的規(guī)定,經(jīng)過10年,該權(quán)利就會(huì)被滌除。〔24〕而先買權(quán)的行使期限則更為短暫(《民法典》第469條第2款〔25〕)。法學(xué)上將這種期限稱為“除斥期間”或者“除權(quán)期間”,因?yàn)槌^這一期間,權(quán)利人的權(quán)利就被滌除了。

五形成權(quán)的保護(hù)

因?yàn)樾纬蓹?quán)不是絕對(duì)權(quán),因此不能根據(jù)《民法典》第823條第1款的規(guī)定來加以保護(hù),〔26〕也不能類推適用《民法典》第1004條的規(guī)定來加以保護(hù)?!?7〕其實(shí)形成權(quán)也不需要這樣的保護(hù),因?yàn)樵摍?quán)利僅僅依據(jù)權(quán)利人單方面的行為就可以行使,無權(quán)利的他人實(shí)際上根本無法觸及到這樣的權(quán)利。

六形成權(quán)作為財(cái)產(chǎn)的客體

原則上形成權(quán)不是獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán),因此一般情況下不可以獨(dú)立轉(zhuǎn)讓,而只能由其基礎(chǔ)關(guān)系中的主體享有,并時(shí)刻與其基礎(chǔ)關(guān)系相連。只有在基礎(chǔ)關(guān)系發(fā)生轉(zhuǎn)移的情況下,形成權(quán)才一并轉(zhuǎn)移給基礎(chǔ)關(guān)系的受讓人。

但是如果預(yù)約合同確定擇定權(quán)可以轉(zhuǎn)讓的,當(dāng)然這一權(quán)利可以獨(dú)立轉(zhuǎn)讓。然而根據(jù)《民法典》第473條規(guī)定,優(yōu)先權(quán)不可以轉(zhuǎn)讓,也不可以繼承,當(dāng)然如果當(dāng)事人另有約定的除外。撤銷權(quán)不可以轉(zhuǎn)讓,但是一般情況下可以繼承。社團(tuán)被清算時(shí),財(cái)產(chǎn)清算人接手清理當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)時(shí),可以行使當(dāng)事人的形成權(quán)。如果債權(quán)人有權(quán)對(duì)債務(wù)人設(shè)置的財(cái)產(chǎn)權(quán)予以變價(jià),他也就可以就相關(guān)的形成權(quán)設(shè)置質(zhì)押。

引文:

①該概念是基于塞克爾(Sekel)《闊赫紀(jì)念文集》(1903年)第205頁的論述而形成的。對(duì)此可以參考居勒爾(Doelle)在《德國法律家第42屆年會(huì)文集》第2卷B部分第11頁的表達(dá)等。

②形成權(quán)的這個(gè)特征是波蒂謝爾(Boetticher)提出來的,對(duì)此可以參見居勒爾(Doelle)在前引書第1卷第45頁的表述,以及同一作者于1964年發(fā)表的“私法中的形成權(quán)以及(相對(duì)人的)忍受”一文。

③前引波蒂謝爾所列書。以及許爾內(nèi)爾(Soeller)的著作《勞動(dòng)關(guān)系中單方履行的規(guī)定》(第40頁),作者認(rèn)為,形成權(quán)的相對(duì)人有一種在形成權(quán)享有人的意思作用下的“服從性”特征。但是我們還是使用了“受拘束性”這個(gè)概念,目的是為了使得這里當(dāng)事人之間的關(guān)系遠(yuǎn)離社會(huì)關(guān)系中的從屬性觀念。這個(gè)概念是一個(gè)法律規(guī)范概念,而不是社會(huì)學(xué)概念。

④請(qǐng)參閱前引波蒂謝爾所列書第54頁。

⑤M.貝克爾(M.Becker):“形成權(quán)與形成理由”,載《民法實(shí)務(wù)檔案》第188卷(1988年)第1期。

⑥見梅迪庫斯《民法總論》,邊碼849.

⑦見梅迪庫斯《民法總論》,邊碼90.

[注釋]〔1〕原文中Gestaltungserklaerung一詞以前被我國法學(xué)界翻譯為“形成意思表示”,此譯不合乎原意。原文中只有“表示”的意思,而沒有“意思表示”的意思,此中差別很大。關(guān)鍵是以前的翻譯者對(duì)于“意思表示”這個(gè)民法學(xué)的概念不甚理解,以為只要有表示,就是意思表示。但實(shí)際上因?yàn)橐馑急硎颈厝恍纬煞尚袨?,其生效要受到法律行為生效條件的約束;而形成權(quán)將予以實(shí)施的宣告,如下文所言,并非都是法律行為,而且也不一定受到行為人行為能力的約束,所以將其翻譯為“形成宣告”才符合原文含義。另,本文中原書注釋放在文后尾注,譯者做出的必要說明放在文中腳注。

〔2〕《德國民法典》第194條第1款是關(guān)于請(qǐng)求權(quán)概念的規(guī)定:請(qǐng)求權(quán)就是要求另一個(gè)人為某種作為或者不為某種作為的權(quán)利。另,此處及下文所說《民法典》均是指《德國民法典》。

〔3〕Rechtsmach,法律之力或者法律強(qiáng)力,權(quán)利之力,這是薩維尼給權(quán)利所下的定義。他認(rèn)為權(quán)利是能夠推動(dòng)某種正當(dāng)?shù)姆尚Чl(fā)生的力量,所以他把權(quán)利定義為法律之力或者權(quán)利之力。

〔4〕Gebundenheit,原意為“受拘束性”,指形成權(quán)的相對(duì)人對(duì)于形成權(quán)人行使權(quán)利所受到的約束。以前的出版物將其翻譯為“法律義務(wù)”,這也是不準(zhǔn)確的理解。因?yàn)檫@種約束具有自我約束的特征,它并不是法律上的義務(wù),法律無法也沒有必要強(qiáng)制當(dāng)事人履行這樣一種忍讓,而法律義務(wù)則具備“必須為”、“不為則受法律強(qiáng)制”這個(gè)特點(diǎn)。

〔5〕這種權(quán)利,最典型者,就是作者在本書后文中敘述的依據(jù)“合同預(yù)約”而給予一方當(dāng)事人的、由其依據(jù)單方行為在未來確定與另一方建立合同關(guān)系的權(quán)利。

(6)《德國民法典》第463條關(guān)于先買權(quán)的規(guī)定,確定先買權(quán)人享有打破別人的買賣合同關(guān)系、自己與出賣人建立買賣合同關(guān)系的權(quán)利。

(7)《德國民法典》第456條關(guān)于買回權(quán)的規(guī)定,確定物的出賣人可以與買受人約定,自己將來買回出賣之物。買回權(quán)沒有優(yōu)先效力。

(8)《德國民法典》第928條第2款規(guī)定,現(xiàn)時(shí)所有權(quán)人拋棄的地產(chǎn),由地產(chǎn)所在地的聯(lián)邦州的國庫先占取得。州國庫以將該地產(chǎn)納入不動(dòng)產(chǎn)登記簿的方式取得其所有權(quán)。

(9)《德國民法典》第956條第1款規(guī)定,物的所有權(quán)人如果許可他人取得物的出產(chǎn)物、其他果實(shí)以及物的部分所有權(quán)、而且將物的占有也轉(zhuǎn)移給他人的,當(dāng)這些出產(chǎn)物與物分離時(shí),由他人取得這些出產(chǎn)物的所有權(quán)。如果物的所有權(quán)人已經(jīng)承擔(dān)了許可他人取得這些出產(chǎn)物的義務(wù),則一旦他人獲得了對(duì)出產(chǎn)物的占有時(shí),他人直接取得出產(chǎn)物的所有權(quán)。

(10)《德國民法典》第262條規(guī)定:債的關(guān)系中如果債務(wù)人承擔(dān)了多種給付方式的義務(wù)、而現(xiàn)實(shí)履行時(shí)只能有一種給付方式生效的,在發(fā)生爭議時(shí)債務(wù)人享有選擇權(quán)。

(11)《德國民法典》第315條第1款(關(guān)于一方當(dāng)事人對(duì)于履行方式的確定權(quán))規(guī)定,如果債的履行方式可以由締約人自己確定,則在發(fā)生爭議時(shí)應(yīng)該承認(rèn),(債務(wù)人)可以以自己認(rèn)為最為公道的方式履行。該條第2款規(guī)定:(債務(wù)人)這一確定在向?qū)Ψ阶龀鲂婧笊А?/p>

(12)《德國民法典》第437條規(guī)定:出賣之物有瑕疵時(shí),如果法律沒有其他的規(guī)定,則買受人可以在推后履行自己的義務(wù)、撤回合同、減價(jià)、或者要求損害賠償這些方式之中確定一種方式保護(hù)自己的權(quán)利。

(13)《德國民法典》第214條第1款(時(shí)效的效力)規(guī)定:時(shí)效屆滿后債務(wù)人有權(quán)拒絕履行其義務(wù)。

(14)《德國民法典》第574條(承租人針對(duì)解約的抗辯)第1款規(guī)定:租賃關(guān)系終結(jié)后如果終止租賃關(guān)系對(duì)于承租人或者他的家庭成員家政明顯困難,而且根據(jù)估價(jià)終結(jié)租賃關(guān)系對(duì)于出租人的利益也不合算時(shí),承租人可以針對(duì)出租人的解約要求提出抗辯,并和其延長租賃關(guān)系。但是租賃合同規(guī)定有明確的租賃期限者除外。

〔15〕此處原文中作者列出多個(gè)法條,譯者翻譯一條為例?!兜聡穹ǖ洹返?43條(關(guān)于撤銷宣告)第1款規(guī)定:撤銷于向特定相對(duì)人做出宣告時(shí)生效。

〔16〕《德國民法典》第388條(關(guān)于撤銷宣告)規(guī)定:合同的撤銷在向另一方當(dāng)事人做出宣告時(shí)生效。附加條件或者期限限制的撤銷宣告無效。

〔17〕《德國民法典》第130條規(guī)定:一項(xiàng)必須向?qū)Ψ疆?dāng)事人做出的意思表示,如對(duì)方當(dāng)事人不在當(dāng)面,則只能在該意思表示到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人時(shí)生效。對(duì)方當(dāng)事人事先或者在該意思表示到達(dá)的同時(shí)提出異議的,該意思表示無效。

〔18〕作者在其書的下文部分說,因時(shí)效而提起的抗辯能否生效,應(yīng)最終取決于法院的判決。

〔19〕《德國民法典》第1564條(關(guān)于通過判決離婚)規(guī)定:婚姻可以根據(jù)配偶一方或者雙方向法院提起申請(qǐng)、由法院做出判決而解除?;橐鲫P(guān)系自法院判決生效之日起消滅?!兜聡穹ǖ洹返?313條(關(guān)于婚姻因判決而終止)規(guī)定:婚姻可以根據(jù)通過法院的判決而提出的申請(qǐng)予以終止?;橐鲫P(guān)系因?yàn)榉ㄔ号袥Q生效而解除?!兜聡穹ǖ洹返?599條(關(guān)于非親生父親關(guān)系)規(guī)定的大體內(nèi)容是:親生父親關(guān)系可以因?yàn)檎?dāng)?shù)睦碛啥蜂N,撤銷之后該男性不再是孩子的父親。

〔20〕《德國民法典》第346條(關(guān)于撤回的效力)規(guī)定了許多合同撤回的理由以及結(jié)果。此處以其第1款為例:如果合同的當(dāng)事人一方在合同中保留了撤回的權(quán)利,或者法律規(guī)定其可以行使撤回權(quán),則該當(dāng)事人可以在撤回條件成就時(shí)將已經(jīng)履行的給付取回。履行撤回時(shí)同時(shí)取回孳息。

〔21〕《德國民法典》第573條(關(guān)于出租人正常解約)為保護(hù)承租人做了多項(xiàng)規(guī)定。舉其第1款為例:出租人在住宅租賃關(guān)系屆滿時(shí),只有存在正當(dāng)?shù)睦碛刹拍芙獬贤?。禁止為提高租金的目的解約。

〔22〕本款的內(nèi)容是:針對(duì)承租人的短處而違法形成的約定無效。

〔23〕《德國民法典》第569條(基于重大理由非正常的即刻解約)規(guī)定了租賃合同期間予以解除的各種原因。其內(nèi)容很多,現(xiàn)舉其第1款為例:所謂重大理由是對(duì)承租人而言:其所承租的房屋在建造時(shí)有重大的缺陷,因此居住對(duì)其有巨大的健康損害。這種情形同樣適用于承租人在訂立合同之前就已經(jīng)知道這一危險(xiǎn),而且已經(jīng)放棄了因?yàn)檫@種危險(xiǎn)法律賦予的權(quán)利的情形。第626條(基于重大理由的即刻解約)也規(guī)定了數(shù)種雇傭合同立即解約的情形?,F(xiàn)舉其第1款為例:雇傭合同可以由雙方當(dāng)事人的任一方基于重大理由而即刻解除,條件是根據(jù)對(duì)各種情形的考慮以及對(duì)雙方當(dāng)事人利益的衡量,在這種雇傭關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)或者到達(dá)約定的終期之前,雇傭合同的結(jié)果對(duì)解約人無法估量。

〔24〕作者原文此處寫為30年,為舊的規(guī)定。經(jīng)查法典及請(qǐng)示作者,修改為10年。

〔25〕《德國民法典》第469條(關(guān)于先買權(quán)行使中的通知義務(wù)、除斥期間)第2款規(guī)定:先買權(quán)人可以行使其權(quán)利的期限,自其接到通知之日起,標(biāo)的物為不動(dòng)產(chǎn)的為兩個(gè)月,其他的標(biāo)的物為一個(gè)星期。當(dāng)事人之間就此期限另有約定的,可以替代此法定期限。

〔26〕《德國民法典》第823條(關(guān)于損害賠償義務(wù))第1款規(guī)定:因故意或者疏忽大意違法侵害他人生命、身體、健康、自由、所有權(quán)或者其他權(quán)利者,承擔(dān)因此而產(chǎn)生的損害的賠償義務(wù)。

〔27〕《德國民法典》第1004條(關(guān)于排除妨害以及不作為的請(qǐng)求權(quán)),是關(guān)于所有權(quán)人要求正在發(fā)生的損害的行為人排除妨害的請(qǐng)求權(quán),以及對(duì)有損害之虞的行為人不作為的請(qǐng)求權(quán)的規(guī)定

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