對婚姻的思考

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現(xiàn)行婚姻法對配偶權(quán)規(guī)定之不足在于沒有在法律上明確夫妻的特定身份權(quán)利，規(guī)定過于簡略、籠統(tǒng)。也沒有對夫妻這一特殊身份關(guān)系所產(chǎn)生的特殊權(quán)利義務(wù)加以涉及。并且忽略、漠視夫妻關(guān)系的自然屬性，例如同居義務(wù)。而且在現(xiàn)行婚姻法中存在反射性保護(hù)的現(xiàn)象。法律只關(guān)心夫妻與外部世界交往可能產(chǎn)生的糾紛。例如稱謂（姓名）是與外界交往中才會有這類糾紛發(fā)生。參加社會生產(chǎn)和工作也是與外部世界相聯(lián)系才會存在的法律事實(shí)：計(jì)劃生育義務(wù)更是與國家計(jì)劃生育政策聯(lián)系緊密。這三項(xiàng)權(quán)利義務(wù)的發(fā)生都不僅僅存在婚姻內(nèi)部，它因?yàn)閷ι鐣刃?，國家利益發(fā)生影響而引起立法者的關(guān)注，又加之受社會主義制度下提倡的男女平等原則的影響，反射在婚姻家庭領(lǐng)域中就是主要保護(hù)已婚婦女合法權(quán)益，而沒有基于夫?qū)ζ?、妻對夫的個(gè)體身份權(quán)利的規(guī)范和保護(hù)。這種立法選擇與當(dāng)時(shí)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的大環(huán)境有關(guān)，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)下人的概念常為國家的人、社會的人、家庭的人，而忽略了人本身為個(gè)體人的權(quán)利。并且受傳統(tǒng)的根深蒂固的家族本位觀念的某些影響，“清官難斷家務(wù)事”在我國由來已久，因而婚姻內(nèi)部的權(quán)利義務(wù)沒有得到法律的關(guān)懷，只偏重了婚姻作為整體與外界可能產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系?，F(xiàn)階段，我國正在建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)，市場經(jīng)濟(jì)要求將人還原為個(gè)體的人，法律應(yīng)該深入到婚姻內(nèi)部對夫妻之間的權(quán)利義務(wù)加以規(guī)定并完善。筆者僅對夫妻人身權(quán)利的一部分——配偶權(quán)的內(nèi)容進(jìn)行探討，并對侵犯配偶權(quán)的法律責(zé)任加以研究。

（二）完善我國配偶權(quán)制度

配偶權(quán)（）是夫?qū)ζ藓推迣Ψ虻纳矸輽?quán)。它的內(nèi)容包含著依據(jù)婚姻自然屬性而產(chǎn)生的權(quán)利，如同居權(quán)、生育權(quán)和依據(jù)婚姻的社會屬性而產(chǎn)生的權(quán)利，如忠實(shí)請求權(quán)、日常家事權(quán)、互相協(xié)助權(quán)等。它是指配

偶之間要求對方陪伴、鐘愛和幫助的權(quán)利。［⑥］“研究配偶權(quán)的內(nèi)容有必要借鑒西方包括發(fā)達(dá)國家在內(nèi)的一切現(xiàn)代法學(xué)研究成果。世界很多國家，如英、法、德、美、日以及我國港澳臺地區(qū)對配偶權(quán)主要規(guī)定有以下內(nèi)容，值得我國借鑒。

1．同居權(quán)

同居權(quán)是指夫妻互有情感恩愛以及充分和正常性交的權(quán)利，包括夫妻有權(quán)共同決定雙方婚后的住所。同居是指共同飲食起居以及滿足對方合理的性欲要求而言。德國民法典1353條第2款規(guī)定：“夫妻互負(fù)有共同婚姻生活之義務(wù)”，日本和法國等國家的民法或婚姻法有類似的規(guī)定。原創(chuàng)：同居權(quán)是公民性自由權(quán)和性隱私權(quán)派生的權(quán)利，它是夫妻人身關(guān)系基于婚姻的自然屬性必然產(chǎn)生的權(quán)利?；橐鲂再|(zhì)包括自然屬性和社會屬性。雖然社會屬性是婚姻的根本屬性，但并不能否認(rèn)婚姻的自然屬性的重要，婚姻失去了自然屬性就不能稱為婚姻了。男女兩性生理差異和固有的性本能，是建立婚姻關(guān)系的自然基礎(chǔ)。它是人類生存和發(fā)展的必然要求。同居權(quán)合理地將人的基本需求置于婚姻家庭制度的保護(hù)之下，肯定同居權(quán)的存在是理智地承認(rèn)婚姻的自然屬性。筆者反對那種認(rèn)為廢止同居權(quán)可以培養(yǎng)和促進(jìn)夫妻感情，推動新型社會主義婚姻關(guān)系發(fā)展的說法。［⑦］這種觀點(diǎn)抹殺了是愛情的基礎(chǔ)，抹殺了婚姻的自然屬性，是不可取的。其次，把同居權(quán)作為配偶權(quán)內(nèi)容加以規(guī)定是符合當(dāng)事人雙方的意愿。從婚姻締結(jié)開始配偶一方的性自由權(quán)就已服從夫妻同居權(quán)?；橐霎?dāng)事人雙方也明白婚姻的締結(jié)意味著夫妻共同飲食起居和夫妻間的性生活。從這個(gè)意義上講，當(dāng)事人雙方同意締結(jié)婚姻就是對同居請求權(quán)的承諾，如果不想承擔(dān)此義務(wù)，可選擇不結(jié)婚。因此，對同居權(quán)的規(guī)定也是符合婚姻當(dāng)事人的主觀愿望。其三，對同居權(quán)的規(guī)定在革命根據(jù)地法律中可找到先例。1943年的《晉察冀邊區(qū)婚姻條例》11條規(guī)定：“夫妻互負(fù)同居義務(wù)，但有正當(dāng)理由不能同居者不在此限?！敝腥A人民共和國成立后，50年婚姻法第7條也規(guī)定：“夫妻為共同生活之伴侶，在家庭中地位平等?！边@些規(guī)定都正視夫妻人身關(guān)系的特殊性。由于后來左的思潮影響，把夫妻同居權(quán)視為資產(chǎn)階級法律的內(nèi)容加以排斥。但夫妻同居的事實(shí)行為在現(xiàn)實(shí)生活中本身存在，法律調(diào)整夫妻關(guān)系就不能回避對配偶權(quán)中同居義務(wù)的規(guī)范。在現(xiàn)行的司法解釋中其實(shí)也對同居權(quán)有所涉及，最高人民法院1989年頒發(fā)的《關(guān)于人民法院審理離婚案件中如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中規(guī)定了判決離婚的14條標(biāo)準(zhǔn)，作為司法解釋，具有法律效力。其中第5條：“雙方辦理結(jié)婚登記后，未同居生活，無和好可能的”，判決準(zhǔn)予離婚，這條標(biāo)準(zhǔn)的“未同居生活”該如何認(rèn)定，就有賴于對“同居生活”的認(rèn)定，而同居權(quán)在現(xiàn)有的法律中不存在，造成了司法解釋和法律本身的矛盾和漏洞，法律規(guī)定不能互相呼應(yīng)，因此同居權(quán)的規(guī)定是非常之必要的。其四，規(guī)定同居權(quán)也是保護(hù)婦女權(quán)益的需要。司法實(shí)踐，有大量案例是丈夫無正當(dāng)理由不履行同居義務(wù)，長年累月寄居異地他鄉(xiāng)在外尋歡作樂，既不寄錢回家也不回家探親，已構(gòu)成遺棄，因?yàn)榉蓻]有這方面權(quán)利的規(guī)定，婦女往往求告無門，有關(guān)部門也無法可依，難以保護(hù)婦女權(quán)益。規(guī)定夫妻的同居權(quán)，可以避免發(fā)生現(xiàn)實(shí)中的糾紛和執(zhí)法中的困難，因此，法律對同居權(quán)的確認(rèn)就是對夫妻基本權(quán)利的確認(rèn)和保護(hù)。對同居權(quán)的規(guī)定就是要用法律對夫妻同居行為進(jìn)行正確指引。首先，應(yīng)科學(xué)界定同居權(quán)的含義是指夫妻共同飲食起居以及滿足對方合理的性欲要求。其次，規(guī)定所謂滿足對方合理性欲要求，是以合理、正當(dāng)為限，不得違背妻之意志，或在妻患病時(shí)暴力強(qiáng)行性行為。德國民法典在1353條規(guī)定：“妻之一方對他方在建立共同生活后所提出之請求，如顯然為濫權(quán)或婚姻已破裂，無承諾之義務(wù)”。我國也可借鑒這種規(guī)定。當(dāng)然還應(yīng)規(guī)定同居義務(wù)之抗辯理由：有正當(dāng)理由如工作、學(xué)習(xí)等造成的兩地分居不能同居，他方不得認(rèn)為其未履行同居義務(wù)。

2．貞操義務(wù)又稱忠實(shí)義務(wù)

貞操是舊時(shí)指女子不失貞或從一而終的操行。［⑧］舊時(shí)把貞操和貞節(jié)相等同，守節(jié)操的女子被視為貞節(jié)婦女，立“貞節(jié)牌坊”。其實(shí)質(zhì)是對婦女單方面的限制，而丈夫卻可以在外尋花問柳。但現(xiàn)代社會把貞操和貞節(jié)相分離，貞節(jié)是對女子而言，貞操已擴(kuò)大為男女不為婚姻外之性交的良好操行，遵此操行，謂之貞操。［⑨］法國和瑞士民法典規(guī)定：“夫妻應(yīng)互矢忠實(shí)?！辟Y本主義國家尚如此規(guī)定，我國為社會主義國家，社會主義婚姻家庭道德要求夫妻相互忠誠。夫妻關(guān)系中，相互忠誠，情感專一是我國傳統(tǒng)彰揚(yáng)之美德，也是社會主義道德的組成部分。法律和道德都是通過規(guī)范或確立某種原則觀念的方法維護(hù)社會秩序和正義。而法律原屬于道德中最重要的部分，唯其重要，才把法律從道德中提煉出來賦予法律形式，因此我們應(yīng)根據(jù)時(shí)代的要求，把一些道德規(guī)范上升為法律規(guī)范。家庭作為最小的社會細(xì)胞，婚姻幸福，家庭和睦對整個(gè)社會安定局面意義重大。忠實(shí)義務(wù)是維護(hù)婚姻家庭的一項(xiàng)道德標(biāo)準(zhǔn)，這也是婚姻的社會屬性所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，更是建設(shè)社會主義精神文明的需要。從法理上講，忠實(shí)義務(wù)也應(yīng)該是配偶權(quán)的重要內(nèi)容。同居權(quán)是忠實(shí)義務(wù)的基礎(chǔ)，配偶同居權(quán)又是公民性自由權(quán)和性隱私權(quán)所派生出來的權(quán)利。公民的性自由權(quán)指的是公民依照自己的意志決定自己正當(dāng)性行為的權(quán)利，我國性自由權(quán)是婚姻自由權(quán)的下屬權(quán)利，隨婚姻的締結(jié)，公民原有的性自由權(quán)因性行為對象的選定而使其成為受配偶身份限制的同居權(quán)。當(dāng)然，隨婚姻的解除，同居權(quán)則因?yàn)榕渑忌矸菹拗频娜∠麖椥苑祷匦宰杂蓹?quán)的原位。公民的性自由權(quán)為絕對權(quán)，對世權(quán)、支配權(quán)，具有排他性，排除任何第三者涉足婚姻，侵犯該權(quán)利。也正是同居權(quán)的絕對性和排他性引伸出夫妻互相忠實(shí)，互負(fù)貞操的義務(wù)。它確定了一夫一妻制的婚姻家庭原則為婚姻法的基本原則。其三，將忠實(shí)義務(wù)規(guī)定為配偶權(quán)的基本內(nèi)容，是為其他立法提供法律依據(jù)，忠實(shí)義務(wù)由道德上升為法律，規(guī)定成義務(wù)后，可以對現(xiàn)實(shí)生活中第三者插足、通奸、姘居等不道德行為起到警示作用，對有過錯(cuò)配偶進(jìn)行懲罰，對受害配偶進(jìn)行補(bǔ)償和救濟(jì)。

3．互相協(xié)作權(quán)

指夫妻共同生活中，互相幫助的權(quán)利和義務(wù)?；橐鲎鳛榉蚱薰餐铙w，夫妻應(yīng)基于配偶身份關(guān)系而彼此協(xié)作，相愛以情，相濡以沫，在物質(zhì)和精神上互相支持，遭遇困難時(shí)相互救助。社會主義婚姻的基礎(chǔ)是愛情，愛情是人類高尚的情感，相愛的夫妻在生活中互相協(xié)作是最基本的道義要求。相互協(xié)作權(quán)不僅包括經(jīng)濟(jì)上的互相支持還包括精神上的相互慰藉。所謂“少年夫妻老來伴”也表明了這層含義。生活協(xié)助在現(xiàn)實(shí)中表現(xiàn)為相互陪伴，相互照顧。另外包括救助功能。它是婚姻的保健功能。配偶的相互陪伴照顧也只有婚姻家庭才能承擔(dān)，而其他任何社會機(jī)構(gòu)都不可能代替，據(jù)有關(guān)資料表明，單身漢的死亡率高于已婚者60％，這與夫妻相互協(xié)助不無關(guān)系。目前我國法律對此規(guī)定之不足是把夫妻人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)不分，用夫妻的扶養(yǎng)義務(wù)涵括一切物質(zhì)、精神的內(nèi)容。當(dāng)配偶遭遇危險(xiǎn)，一方見死不救，或配偶重病臥床，一方棄之不理，這種違背善良風(fēng)俗的作為在法律上卻沒有依據(jù)可以懲罰。因此，規(guī)定互相協(xié)作權(quán)意義很大，違反協(xié)助救援義務(wù)的配偶構(gòu)成遺棄，受害配偶得請求離婚并精神損害賠償。

4．日常家務(wù)權(quán)

一方因家庭日常事務(wù)與第三人為一定法律行為時(shí)，對他方發(fā)生連帶責(zé)任。夫妻在日常生活中需要處理的事務(wù)甚多，特別在經(jīng)濟(jì)方面，如

每件事都要共同實(shí)施，則不勝其煩。法律規(guī)定夫妻各方在單獨(dú)處理時(shí)均得對方，即互為人。這種是由夫妻的身份關(guān)系而產(chǎn)生的，與《民法通則》中規(guī)定的授權(quán)和法定均有不同，不以明示為必要。日常家務(wù)指的衣、食的制作與取得，子女的撫養(yǎng)，家俱電器的生活用品的購置，服務(wù)人員的雇傭，對親友饋贈禮物，家庭生活必須的借貸等等。在家庭生活中夫妻所做的一切行為，視為夫妻共同意思表示，如夫妻之間有特別限制，也不能對抗善意第三人，以保護(hù)善意第三人交易之安全。

（五）其他權(quán)利

廣義的配偶權(quán)還包括：（1）扶養(yǎng)權(quán)；（2）監(jiān)護(hù)權(quán)；（3）離婚權(quán)；（4）收養(yǎng)子女權(quán)；（5）住所商定權(quán)；（6）行為能力欠缺宣告權(quán)；（7）失蹤宣告權(quán)；（8）死亡宣告權(quán)；（9）繼承權(quán)。

（三）侵害配偶權(quán)的責(zé)任和救濟(jì)

80年婚姻法對配偶權(quán)的部分內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定，很不全面，尚須完善。卻沒有法律對侵犯配偶權(quán)的侵權(quán)行為如何處罰，侵權(quán)人承擔(dān)怎樣責(zé)任以及對受害配偶怎樣救濟(jì)如此種種進(jìn)行規(guī)定。目前，在《民法通則》中涉及婚姻家庭權(quán)利的限于以下兩條，《民法通則》103條規(guī)定：“公民享有婚姻自主權(quán)，禁止買賣、包辦婚姻和其他干涉婚姻自由的行為?！?04條規(guī)定：“婚姻、家庭、老人、母親和兒童受法律保護(hù)?！钡窃凇睹穹ㄍ▌t》第六章民事責(zé)任中卻沒有這兩條的責(zé)任條款。因而僅有的這兩條尚不涉及配偶之間權(quán)利義務(wù)的規(guī)定也只流于形式，起不到真正保護(hù)婚姻內(nèi)部權(quán)利不受侵害的作用。我國傳統(tǒng)觀念“清官難斷家務(wù)事”影響很深，配偶間侵權(quán)也似乎是家務(wù)事的一部分不須深究。筆者對此不敢茍同。在現(xiàn)有的建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)的大環(huán)境下，個(gè)人的權(quán)利將是法律的終極關(guān)懷，將改變過去立法所受的家庭本位觀念的影響，對夫妻之間的權(quán)利義務(wù)責(zé)任進(jìn)行界定。夫妻在對外關(guān)系中可以是一個(gè)婚姻生活共同體，但內(nèi)部又是單個(gè)的個(gè)人，因此只有違反法律規(guī)定不履行法定義務(wù)或侵害配偶權(quán)的第三人承擔(dān)應(yīng)有的法律責(zé)任，才能保護(hù)受害配偶的權(quán)利。只有這樣才能促進(jìn)新型的社會主義婚姻家庭關(guān)系，保護(hù)夫妻關(guān)系的穩(wěn)固。從現(xiàn)階段侵害配偶權(quán)的行為來看，主要有以下幾種形式：

1．通奸配偶一方與第三者長期保持非法性關(guān)系為通奸。通奸違反了夫妻之忠實(shí)義務(wù)，侵犯了配偶權(quán)另一方的忠實(shí)請求權(quán)。

2．重婚配偶一方與第三者登記結(jié)婚或以夫妻名義同居生活構(gòu)成重婚，違反一夫一妻制原則，并且侵害了配偶另一方的忠實(shí)請求權(quán)。

3．惡意遺棄配偶一方無正當(dāng)理由不履行同居義務(wù)或無正當(dāng)理由不支付家庭生活費(fèi)用。遺棄必須是主觀上有故意、客觀上須有違背同居義務(wù)和協(xié)助義務(wù)的遺棄事實(shí)，而且此事實(shí)尚在繼續(xù)之中。

4．虐待配偶一方受另一方不堪同居之虐待，不堪同居之虐待指以身體上或精神上不可忍受的痛苦，致已達(dá)不堪繼續(xù)共同生活的情況。當(dāng)然不堪同居的具體情況要看配偶雙方受教育程度，身體狀況以及風(fēng)俗習(xí)慣和其他情況斟酌是否達(dá)不堪同居。

以上幾種行為外，還包括配偶的不貞、侮辱，限制配偶的行動自由等等配偶間的侵權(quán)行為，有些行為是與第三者共同構(gòu)成侵權(quán)，如通奸、重婚、不貞等，有的是一方對另一方單獨(dú)侵權(quán)行為如遺棄、虐待、侮辱，限制配偶行動自由等。這兩類行為都是對配偶正當(dāng)合法權(quán)利的侵害，應(yīng)承擔(dān)相當(dāng)?shù)呢?zé)任。對重婚、虐待等構(gòu)成犯罪的行為由刑罰加以處罰，對尚未構(gòu)成犯罪，但影響惡劣，使受害配偶身心得到很大傷害的，如破壞他人婚姻家庭的通奸姘居等違法行為其他適當(dāng)形式的處罰。配偶之間的侵權(quán)行為，因?yàn)榉蚱薜奶厥馍矸荩虼诉@類侵權(quán)有其特殊性。例如在國外的民法和婚姻法中對這類侵權(quán)行為確定為婚姻足以提請離婚和法定分居的理由。把實(shí)行了侵權(quán)行為的配偶視為過錯(cuò)配偶，在離婚判決中使過錯(cuò)方處于不利的地位如喪失離婚訴權(quán)，喪失婚姻利益，支付扶養(yǎng)費(fèi)等，我國要視具體情況借鑒國外的作法。筆者認(rèn)為侵權(quán)行為可以是無過錯(cuò)方請求離婚理由，同時(shí)離婚中要求過錯(cuò)方承擔(dān)民事責(zé)任。對配偶權(quán)的民法保護(hù)手段有其他法律手段不可替代的作用和效益。當(dāng)人身權(quán)受到侵害時(shí)，重要的是使受侵害的權(quán)利能得到恢復(fù)，通常侵害人身權(quán)的民事救濟(jì)首先采用停止侵害，消除影響，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉等責(zé)任方式。對于配偶權(quán)這種特殊人身被侵害以后采用停止侵害的方式是必要的，但由于配偶間侵害通常具有隱秘性，也就不適用停止分割、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉這幾種方式。因此比較可行的是進(jìn)行精神損害賠償。以一定的金錢損害賠償來懲罰過錯(cuò)方，補(bǔ)償無辜配偶。當(dāng)然在精神損害賠償這個(gè)問題上，不適用民法“公平自愿、等價(jià)有償”原則。因?yàn)榫駬p害造成的損失是間接的，不應(yīng)以“損失多少，賠償多少”來確定侵權(quán)方民事責(zé)任。精神上的損失雖不能用金錢進(jìn)行衡量但并不是不能用金錢補(bǔ)償?shù)摹Ｔ瓌?chuàng)：當(dāng)然在賠償數(shù)額的確定上，要考慮到侵權(quán)人的主觀惡意大小，侵權(quán)行為的情節(jié)，手段以及社會影響。還應(yīng)該考慮到侵權(quán)人的經(jīng)濟(jì)能力（包括經(jīng)濟(jì)現(xiàn)狀和可預(yù)料的未來的經(jīng)濟(jì)狀況）采用了以上方法后，人民法院還要對過錯(cuò)方予以訓(xùn)誡，責(zé)令具結(jié)悔過等民事制裁方法。總之對侵害配偶權(quán)的行為，既要通過刑事、行政責(zé)任懲罰侵權(quán)配偶，還應(yīng)以民事責(zé)任的方法補(bǔ)償無辜配偶的精神損害，做到綜合保護(hù)。

四、結(jié)語

本文著重論述如何完善我國配偶權(quán)制度，我國現(xiàn)階段婚姻立法過于簡略，從而使大量婚姻糾紛無法可依，保護(hù)社會主義婚姻家庭，促進(jìn)社會主義精神文明建設(shè)有賴于婚姻法的完善。因此，完善我國婚姻立法勢在必行。